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        2021年第2期目錄及文章摘要

        行政法學研究| 時間: 2021-03-24 10:33:02 | 文章來源: 《行政法學研究》2021年第2期

        • 政府治理

        論疫情防控中行政公益訴訟的維度

        作者:關保英(上海政法學院法律學院)

        摘 要:我國《突發事件應對法》等賦予了行政主體在非常時期的緊急權、強制權,疫情防控中行政權處于相對強勢狀態。如何使疫情防控的行政權符合法治行政原則、受到立法權規范、受到司法權約束,行政公益訴訟不失為一個很好的監督模式。它具有緊急性糾錯、針對性糾錯、專業性糾錯和源頭性糾錯的法治意義。疫情防控中行政緊急處置不力、信息公開遲滯、公共衛生職能瑕疵、環境資源破壞和其他公權力行使不當等都可納入行政公益訴訟的范疇。疫情防控中行政公益訴訟應當沿著下列技術進路展開:強化檢察建議、強化問題意識、強化糾錯力、強化源頭治理、強化執法整合等。

        關鍵詞:疫情防控;行政公益訴訟;訴訟范疇


        論機構改革與行政主體理論創新

        作者:熊文釗(天津大學法學院)

        摘要:機構改革的邏輯路徑主要是靜態的機構調整與動態的職能轉變,行使行政職能的行政機關和行政主體屬于不同的邏輯范疇。黨政融合的機構改革實踐為行政主體理論發展提出了新的課題。行政主體是動態性、抽象性、開放性的概念范疇,行政主體理論是行政法治的基礎理論,在機構改革中具有重要的理論指導意義。通過對機構改革的理論分析,引入與之邏輯關聯的行政主體理論,可發現傳統行政主體理論的邏輯錯位和現實問題,如靜態的行政機關概念范疇狹窄、行為主體權責分離等。針對這些問題,在對相關學說和域外經驗分析的基礎之上,對行政主體概念范疇的界定與調適、組織形式的分立與統合以及新型黨政融合體制中的主體行為屬性的甄別等方面進行理論探索,從而拓寬行政主體理論的研究視野,對機構改革在現實實踐中面臨的新課題進行理論回應。

        關鍵詞:機構改革; 行政職能; 行政主體; 行政救濟;行政組織法


        以緊急狀態法為重心的中國應急法制體系的整體重構

        作者:劉小冰(南京工業大學法政學院)

        摘要:我國應急法制存在緊急狀態憲法規定的制度落空、應急法制的制度沖突、實施中的“法律無感”與錯亂等問題。為此,須以緊急狀態法為重心進行整體重構,這是基于其在應急法制體系中擁有基本法和主干法的地位。應急法制乃是基于法理支撐、制度建設與技術實施三重維度的解構與重構的完整過程,整體重構應以國家緊急權力理論為法理基礎,在制度層面應廢除《戒嚴法》,制定《緊急狀態法》,并明確國家應急決定的法律效力既定、追責和免責等關鍵問題,同時,應急法制體系的整體重構還需要多種要素的嵌入。

        關鍵詞:緊急狀態法;應急法制;重大突發公共事件;國家緊急權力


        傳染性公共衛生領域事權與支出責任劃分的法治進路

        作者:陳雷(華東政法大學經濟法學院)

        摘要:新冠肺炎疫情對公共衛生體制尤其是傳染病領域的公共衛生服務提出了更高要求,并集中反映在事權與支出責任的劃分以及與衛生管理體制之間銜接性的優化。31個地區在傳染性公共衛生領域事權改革方案的差別化對待,體現了地方在治理思路上的不一致性。解決問題的關鍵一方面需要在疫情等級性和事權內容類型化基礎上確定事權的法律屬性,理清事權體系下基本公共衛生事權和重大公共衛生事權在傳染病防治中的法律關系;另一方面需要在“?;久裆?、保工資、保運轉”政策目標下,明確事權的層次性劃分和支出責任的直接性與間接性差異,推動事權改革與衛生管理體制改革的協同性,并發揮省級政府在區域治理中的統籌作用。在習近平總書記健全“公共衛生服務體系”和“國家公共衛生應急管理體系”重要精神指導下,實現傳染性公共衛生財政治理向常態型與應急型并重的共同事權模式轉變的法治化策略目標。

        關鍵詞:事權歸屬;支出責任;公共衛生;優化配置


        突發事件的治理邏輯及法治路徑——以新冠肺炎疫情防控為視角

        作者:代海軍(應急管理部信息研究院)

        摘要:新冠肺炎疫情應對折射出國家的強制干預權與免于國家強制干預的自由權之間的緊張狀態,從一個側面反映出國家治理的理性與現行公共安全治理能力不足之間的矛盾。我國現行應急管理體系以突發事件應對為導向,資源分散且偏重于末梢管理,“碎片化”現象嚴重,公民、社會有效參與欠缺。破解這一困局,需要將傳統的應急管理升級為公共安全治理,完善黨、政、軍的協調機制和應急指揮平臺,進一步理順府際關系、社會協同參與的政社關系,推進應急管理機制創新與流程鏈再造。在全面推進依法治國的語境下,建立和完善公共安全治理體系,走法治化道路是必然選擇?!锻话l事件應對法》存在諸多矛盾和問題,應當將其全面修改為應急管理法,以此協調和統領各應急管理單行法,同時制定一部嚴格意義上的緊急狀態法,以解決我國緊急狀態立法缺位的問題。

        關鍵詞:突發事件;新冠肺炎;公共安全;社會治理;法治


        • 管制征收

        論準征收制度的構建路徑

        作者:王玎(北京電子科技學院)

        摘要:《憲法》財產權條款規定的“征收”是政府基于實現特定公共目的,在補償前提下強制轉移財產所有權的狹義“征收”,現行《憲法》“二元結構”財產權條款無法涵攝準征收制度。在單行立法中規定準征收補償條款,對財產權的補償及保護難免會掛一漏萬,還容易在客觀上形成“無依據即不補償”這一不利于保護財產權人合法權益的準征收識別標準。因此,我國準征收制度的構建,應當在《憲法》第13條規定的基礎上增加“財產權社會義務”與“應予補償的財產權限制”規定,即將現行《憲法》財產權條款“財產權保護——應予補償的公用征收”的“二元結構”擴展為“財產權保護——財產權社會義務——應予補償的財產權限制——應予補償的公用征收”的“四元結構”。

        關鍵詞:準征收;管制征收;財產權;行政補償;特別犧牲


        管制性征收還是保護地役權:國家公園立法的制度選擇

        作者:潘佳(北京物資學院法學院)

        摘要:管制性征收與保護地役權的制度選擇之爭,直接影響國家公園的立法安排。比較發現,兩類制度皆不變更自然資源所有權但過度限制使用權。于應然層面,管制性征收制度屬于剝奪自然資源使用權的公法措施;保護地役權制度則是嚴重限制自然資源使用權的私法方法。管制性征收制度體現了效率優先與結果正義,但在實施中強制色彩濃厚、權利話語缺失、成本高;保護地役權制度在主體平等、私權保護與權利效力等方面具備應然優勢,卻面臨全面建構的困境。鑒于兩種制度相對獨立而利弊共存,宜在國家公園立法中根據分區管控要求同時吸收兩者,具體而言,有待于基于體系化的考量,通過完善現有法律來規范兩類制度。

        關鍵詞:管制性征收;保護地役權;自然資源使用權限制;國家公園


        • 學術專論

        綜合行政執法體制改革的價值沖突與整合

        作者:程琥(北京市第四中級人民法院)

        摘要:綜合行政執法改革歷經長期的制度演進和實踐探索,取得了積極進展和成效,但與全面深化改革要求還有較大差距。綜合行政執法改革面臨的管理與治理、條條與塊塊、整體與部分、綜合與專業、改革與法治的價值沖突,困擾改革的不斷深化,迫切需要以推動政府職能轉變、政府事權劃分改革、整體性治理、數字政府建設、良法善治作為實現價值整合的主要著力點和進路。

        關鍵詞:綜合執法;體制改革;價值沖突;整合路徑


        防疫常態化背景下強制隔離觀察的法制完善

        作者:王小光(華東政法大學刑事法學院)

        摘要:強制隔離觀察是一種限制人身自由的行政強制措施,已成為防疫常態化背景下的一種常用防疫措施。目前強制隔離觀察的決定主體設置方式不合理,強制實施手段法律依據不足,適用范圍僅限于甲類傳染病及準用甲類傳染病的乙類傳染病,新發傳染病的密切接觸者適用強制隔離觀察缺少法律依據,使得國內多地在防疫實踐中制定了與國家衛生部門發布標準相沖突的實施方案。法制完善的路徑是協調修訂《傳染病防治法》及其實施細則,由衛生行政機關制定標準操作指南,以法律術語取代醫學術語,根據傳染病類型分級適用強制隔離觀察措施,重置醫療機構和衛生行政機關的職能角色,建立要件齊備和可操作性強的運行程序。

        關鍵詞:強制隔離觀察;決定主體;適用對象;法制完善


        無人機空域準入:法律分析與制度建構

        作者:王錫柱(北京航空航天大學法學院)

        摘要:無人機產業蘊含巨大的經濟與社會價值,然而,現行無人機空域準入制度以傳統飛行監管制度為藍本,將空域準入作為一種特權,無人機難以獲得合法飛行身份,限制了其價值的發揮。無人機飛行是用戶對無人機行使財產權的過程,具體飛行行為還與特定權利關聯,涉及到表達自由、新聞自由、營業自由等權利??沼虻墓矊傩赃M一步決定了無人機以自由進入空域飛行為原則,僅在具有特定風險時,方可為抑制風險而設定許可,明確空域準入條件。在具體制度設計中,應遵循比例原則和風險均衡原則,在尊重飛行權利的基礎上設定空域準入條件,保障空域安全,在產業發展、風險防控、用戶權利三者之間進行有效平衡。

        關鍵詞:無人機;空域準入;飛行權利;比例原則;一般許可


        行政訴訟起訴期限功能定位之反思與修正

        作者:范偉(中國政法大學博士后流動站;武漢大學環境法研究所)

        摘要:行政訴訟起訴期限的功能定位是起訴期限制度建構過程中的基礎環節與關鍵步驟,決定著制度的整體架構與具體規則設計。起訴期限功能定位之既有觀點裹挾著較多的“維護行政”的考量因素,或強調行政行為形式確定力之維護,或強調行政訴權保障與行政效率維護之間的平衡。實踐中,以此為基礎建構而成的起訴期限制度極易陷入以保障行政訴權之“名”,行維護行政行為效力與行政效率之“實”的窘境。起訴期限功能定位的選擇應當在遵循權利限度理論的基礎上,與行政訴訟性質以及我國行政訴訟法立法目的相協調、匹配。起訴期限的功能定位應當修正為行政訴權的時間限制,以促成其作為行政訴訟基本概念的回歸,并為日后行政訴訟制度的改革完善留有空間。

        關鍵詞:行政訴訟;起訴期限;功能定位;行政行為效力;行政訴權的時間限制


        生態環境損害賠償訴訟的類型重塑——以所有權與監管權的區分為視角

        作者:李興宇(北京林業大學人文社會科學學院)

        摘要:訴訟基礎是生態環境損害賠償訴訟制度的基本理論問題,影響著訴訟性質界定與訴訟規則建構。目前關于生態環境損害賠償訴訟基礎,主要有“自然資源國家所有權”“環境公益保護職責”以及“訴訟基礎二元化”三類觀點。訴訟基礎認定不能僅考慮救濟對象或損害類型,還應遵循法權設計基本邏輯,并考量不同訴訟規則下的權責分配、制度成本以及法律實效。建議以所有權與監管權相區分為前提,將生態環境損害賠償訴訟限定為自然資源國家所有權訴訟,訴訟主體為自然資源部及其委托部門,同時為避免權利主體逃避憲法義務,還須對權利處分增加公法約束;將難以納入國家所有范疇的自然資源或純生態功能損害等歸入行政救濟范圍,行政措施無法救濟時,方可納入環境公益訴訟保護范疇。

        關鍵詞:生態環境損害;訴訟基礎;自然資源國家所有權;環境公益;行政救濟


        • 青年論壇

        違法建筑上合法權益的行政賠償——張文勝訴沈陽市于洪區人民政府行政賠償案評析

        作者:肖灑(浙江大學光華法學院)

        摘要:違法建筑上亦有合法權益,具體為建筑材料的所有權,違法建筑的拆除必然會帶來建筑材料的減損。行政機關的強拆行為違法,并因此造成建筑材料損失擴大的,是對相對人合法權益的侵犯,行政賠償責任可以證立。從司法實踐來看,在強拆行為諸多違法面向中,可能造成建筑材料的損失擴大的有二,一是程序違法,二是拆除方式明顯不當。其中,強拆行為程序違法剝奪了相對人的“自行拆除權”的,行政機關應當承擔賠償責任;損失擴大的比較基點在于最謹慎拆除方式下的損失。另外,強拆方式明顯不當造成的建筑材料損害擴大的,行政機關也應當承擔賠償責任;損失擴大的比較基點在于行政機關采取適當強制拆除方式下的損失。法院應對強制拆除行為的合法性做全面審查,找出所有的違法面向,以防遺漏有可能的“違法-損害-因果關系”鏈條。

        關鍵詞:違法建筑;強制拆違;自行拆除權;明顯不當


        論緊急狀態下的國家監護制度

        作者:張夢蝶(中國政法大學法學院)

        摘要:傳統的國家監護制度是針對社會生活正常情況下的監護缺失問題而設立的,它在緊急狀態下受到適用條件的嚴格限制而難以有效發揮作用。緊急狀態下的監護具有特殊性,而私人監護救濟為先、國家監護救濟兜底的傳統模式難以回應這種特殊性,反而形成了權利救濟的真空地帶。為此,《民法典》第34條第4款特地新增了民政部門、居委會和村委會的必要臨時生活照料義務,為緊急狀態下的監護缺失現象提供了救濟依據。在對第4款新增義務進行理解時,應當從雙重權利救濟屬性的視角來展開。國家監護兼具私權救濟和公權救濟的雙重屬性,傳統的國家監護模式更多體現的是私權救濟的屬性,而第4款所規定的必要臨時生活照料義務,所體現的則更多是公權救濟的屬性。與私權救濟相比,公權救濟具有全面、預防、快速、高效的優勢。因此,民政部門等主體在履行第4款新增義務時,可以采取預先、主動的方式,以防止損害的發生或將損失降至最低。

        關鍵詞:國家監護;必要的臨時生活照料義務;公權救濟;私權救濟




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