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        2021年第3期目錄及文章摘要

        行政法學研究| 時間: 2021-05-05 10:20:31 | 文章來源: 《行政法學研究》2021年第3期

        • 2020年行政法學年會

         從《民法典》的編纂看行政法典的編纂——對“單行法先行”模式的一種考察與展望

        作者:楊登峰(東南大學法學院)

        摘 要:我國對于統一行政法典的探討,已經經歷了“行政基本法”和“統一行政程序法”兩個階段,現在學界又提出“先制定行政法總則,后編纂行政法分則”的思路。行政法典只能是關于一般行政法的法典,其內容也主要應是程序性的,包括行政組織設置程序、行政行為程序、行政執行程序和行政救濟程序四部分。即便如此,其編纂也面臨復雜而艱巨的任務。實踐證明,民法典選擇的“單行法先行”路徑是成功的,行政立法應借鑒民法典的編纂模式,逐步推進。將來,應當按照“類行為程序法先行模式”繼續推進統一行政程序法的制定,在協調黨內法規和行政法規的基礎上推進統一行政組織法——特別是行政機構編制法的制定。這些重點和難點問題解決了,制定行政法總則進而編纂行政法典的條件也就成熟了。

        關鍵詞:民法典;行政法典;單行法先行模式;行政法總則


         論《民法典》財產權規范中的政府行為邊界

        作者:黃先雄(中南大學法學院)

        摘要我國《民法典》并非純私法性質的法典,其中包含了較多的公法規范。這部法典中的財產權規范從四個方面設定了政府行為的邊界:一是政府對民事主體的財產權具有消極的、不得侵犯的義務;二是在法定情形下政府具有采取積極措施促使民事主體實現財產權和保障其財產權不受他人侵犯的義務;三是政府可以基于公共利益的需要,依照法定權限和程序征收征用或限制民事主體的財產權;四是政府代表國家依法行使國有財產權。對于后三個方面,《民法典》只作了粗略的規定,要將這些規定落到實處,一方面有賴于我國已有的行政法律法規規章乃至司法解釋,另一方面取決于我國未來行政立法的不斷完善,尤其是有關國有公物和國有私物的立法。

        關鍵詞:民法典;財產權規范;政府義務;政府權力;國有財產權


        “民法典時代”行政法規創設民事制度的正當性及其限度

        作者:周海源(華東政法大學中國法治戰略研究中心)

        摘要《民法典》廣泛認可行政法規對民事制度的創設,而《立法法》第8條規定的“民事基本制度”的內涵不夠明確,造成行政法規創設民事制度的界限模糊。實踐中,部分民事活動具有公法效果,交易安全需行政權加以保障,公有制經濟與行政機關的關系特殊,這奠定了行政法規創設民事制度的正當性基礎。當然,依《立法法》第65條,國務院的職權立法權被限定于行政管理事項。兼顧上述兩方面需要,“民事基本制度”的解釋應兼采“侵害保留學說”,對與基本權利對應的民事權利的限制實行嚴格的法律保留,不涉及上述權利限制的民事基本制度則進行彈性化改造以允許行政法規有限介入,民事非基本制度的創設相對寬松,但也應受程序與內容兩方面限制。

        關鍵詞:行政法規;制度創設;法律保留;民事基本制度


        論村委會在重大公共衛生風險防控中的法治化參與路徑

        作者:史全增(中國人民公安大學法學院)

        摘要:村委會在重大公共衛生風險防控的參與過程中,承擔著自治職責、法定職責和輔助職責,為了化解村委會參與中的若干現實困境,需要予以法治化改善。因此,應當以村委會的憲法地位為出發點,以“幫助者”的角色定位充分激發村民參與的積極性。村委會既可以廣泛參與不涉及行政強制措施的任務;還可以在行政機關的指揮下,參與實施涉及限制人身自由、財產權等行政強制措施的任務?;诖宓赖乃袡鄽w屬與利用目的,村委會有權封鎖弱開放性村道,并限制非本村村民的通行,但應當遵循比例原則的要求。

        關鍵詞:村委會;重大公共衛生風險;防控;法治化參與


        • 學術專論

        論我國公務人員養老保險法制之建構

        作者:鄭尚元(清華大學法學院)

        摘要:新中國成立后,公務人員退休金完全由財政直接轉移支付,國家并未實施養老社會保險制度。從2015年1月開始,國家機關、事業單位在其工作人員收入中開始代扣養老保險費,機關事業單位工作人員繳納的養老保險費將形成相應的養老保險基金。該基金將成為日后達到退休年齡的退休公務人員,甚至包括已經退休人員養老金發放的資金來源。公務人員參加社會養老保險,這樣關切每位公務人員切身利益的基本經濟制度,尚未啟動立法。不論從公務人員工資中“扣錢”,還是對公務人員予以相應的養老給付——支付養老金,皆須依據法律規定執行。公務人員參加養老保險,履行繳費義務及享受養老保險給付,亟待法制之實現。

        關鍵詞:機關事業單位;公務人員;養老保險;法制


        立法技術的現狀與愿景

        作者:楊鵬(山東社會科學院)

        摘要:當代立法中行政立法與立法技術的進步緊密相連、難分彼此。立法的技術邏輯是立法技術的核心和精髓,其旨在將立法者意念中的法律轉化為執法者、司法者、守法者可以理解的規則,進而現象化為社會秩序的現實。立法技術中的數理邏輯可以作為防范立法失誤的重要提醒和技術保障;數理邏輯使法律語言更為言簡意賅;常理邏輯將法理寓于事理,保證立法合乎事理、循于情理;法理邏輯強調理論性、觀念性,用法治思維和法治方式推進法治理念落實,指導立法實踐。然而當前立法技術在上述邏輯層面依然存在問題,故在未來立法時應努力做到開篇確立原則、破題界定概念、諸法協同共進、排列邏輯一致、避免歧義表述、字詞搭配得當、條文刪繁就簡、內容順應民意。

        關鍵詞:立法技術;立法實踐;立法實務;立法邏輯


        行政復議制度監督糾錯功能的實效困境——基于相關經驗素材的分析

        作者:張少波(中南大學法學院)

        摘要:行政復議的行政司法性質,決定了其具有監督糾錯的應然優勢。實證分析發現,行政復議監督糾錯功能面臨選擇性適用輕微糾錯決定、重程序糾錯輕實體糾錯、協調結案弱化監督糾錯效果、無效行政行為脫逸監督糾錯體系以及監督糾錯輻射效應不足等實效困境。問題的根源在于:行政復議糾錯體系設計不科學,調解和解制度異化為協調結案,行政訴訟被告規則導致復議機關偏重“利益——風險”衡量,監督糾錯配套保障嚴重不足等。在行政復議體制改革和《行政復議法》修訂時,應完善行政復議糾錯體系,優化調解和解制度,重構行政訴訟被告規則,強化監督糾錯配套保障措施,以增強行政復議監督糾錯的法律實效。

        關鍵詞行政復議;監督糾錯;法律實效;被告確立規則


        行政協議訴訟類型的區分、融合與轉換

        作者:章程(浙江大學光華法學院)

        摘要:我國行政協議由單方行政行為的概念出發,經訴訟法突圍,最終進入司法實務進而凝結成一般規范。這種歷史慣性使得行政協議訴訟規則大規模地承襲單方行政行為的訴訟規則,而我國行政機關無法提起訴訟的傳統,則進一步強化了這一套訴訟規則,使得單純合約性爭議的當事人主義訴訟被忽視,造成訴、審、判之間雜糅與錯位等諸多問題。要解決這些問題,必須在實體上厘清行政協議與行政行為這兩個法律用語的關系,進而按訴訟類型區分、融合及轉換適用不同的訴訟規則。

        關鍵詞:行為之訴;當事人主義訴訟;行政協議;行政行為


        行政裁量自動化的學理基礎與功能定位

        作者:查云飛(浙江大學光華法學院)

        摘要:受智慧審判啟發,在線政務服務和各類行政執法領域都出現了裁量自動化現象,尤以裁量輔助系統為代表。裁量自動化能提升行政效能和規范裁量權的行使,也需經受既有學理的檢驗。按裁量過程中是否有人工介入為標準,裁量自動化分為裁量輔助和全自動裁量,裁量基準和一般裁量可為前者提供理論支撐,但后者不僅在理論上無從證立,也被域外立法排除。行政裁量自動化應定位于輔助功能,可納入整體行政流程再造體系予以開發,在類案推薦、結果參考、偏離監督(預警、督查、監察)等方面予以積極利用。

        關鍵詞:行政裁量;行政自動化;人工智能;裁量輔助


        • 信息公開

        黨務信息的認定及其例外公開規則——基于最高人民法院案例的整理

        作者:梁藝(浙江工業大學法學院)

        摘要:在黨務信息公開的司法審查中,黨務信息的認定與黨務信息的例外公開作為兩個相對獨立的問題展開。法院就其中黨務信息的認定進行了去主觀化的處理,回避對“黨務”的實質解釋,形成了以制作主體為核心的形式標準。黨務信息的例外公開包括準用型例外公開與推定型例外公開兩種模式,但無論是主動公開依據的劃定、權利義務的性質以及“法”定職責的涵蓋范圍,都在極大程度上取決于黨務/政務的前提性區分。黨務信息公開裁判體現了法院在法律適用與政策執行上角色重合,需要通過黨務信息認定中形式標準的實質化、黨務信息例外公開實體規則的程序性審查加以調整。

        關鍵詞:黨務信息;黨務公開;黨務信息公開;政府信息公開


         “政府信息不存在”的認定與審查

        作者:王嘉賢(清華大學法學院)

        摘要:司法實踐對“政府信息不存在”一類案件的審查處理存在一定程度的混亂,認定標準和審查規則也缺乏體系性?!靶畔⒉淮嬖凇辈⒎鞘羌兇獾拿枋鲂允聦嵟袛?,也具有規范屬性,解決司法審查的前提是確定“信息不存在”的規范內涵,進而理清司法審查的具體步驟,將審查規則予以層次化。在具體個案中可先回避實質性審查,通過判斷行政機關是否依法履行“告知義務”,從形式合法性角度審查被訴行政行為的合法性,后再轉為對信息存在狀態的實質性判斷,通過直接證明的方式予以認定。如此路徑存在困難,則借助法律推定的方式轉化司法認定的對象,依據層次性的證據證明標準對行政機關“檢索義務”的履行程度進行審查,進而推定政府信息的存在狀態。

        關鍵詞:信息不存在;告知義務;確證;推定;檢索義務


        • 青年論壇

        教育評價改革背景下學科評估的法律規制

        作者:王志永(中國政法大學發展規劃與學科建設處)

        摘要:學科評估作為高等教育領域的一項重要活動,在滿足高等教育發展需求的同時獲得了長足發展,但是評估中存在的一些問題也使其備受詬病,影響了學科評估的健康發展。學科評估作為一種公權力行為,其行使的正當與否關乎參評高校與學科的重要利益。維護高校合法權益,確保評估活動符合國家和社會公共利益,必須對學科評估加以規制,實現學科評估權的合法運行。

        關鍵詞:學科評估;法律規制;主觀評價;程序正當


        論行政訴訟調解的適用范圍

        作者:谷騫(武漢大學法學院)

        摘要:我國行政訴訟調解在理念上與德國行政訴訟中法官調解不謀而合,旨在解決紛爭、消弭沖突。立法在適用范圍的程序設計上試圖參考德國與我國臺灣地區訴訟和解的運行軌跡,但混淆裁量權與處分權,誤認為行政機關具備裁量權即對訴訟標的具有處分權。這導致劃定的適用范圍具有“無限性”,與行政訴訟有限調解之制度定位背道而馳,存在諸多弊端與風險。當“有限調解”的制度定位對應于“無限適用”的調解范圍之時,行政權將處于司法監督真空。為實現行政訴訟有限調解之確立初衷,有必要重新厘定行政訴訟調解的適用范圍。

        關鍵詞:行政訴訟調解;有限調解;適用范圍;處分權;監督行政





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